Jump to content
Калькуляторы

Взыскание упущенной выгоды при создании препятствий доступу на товарный рынок

Добрый день, коллеги! Прошу совета.

Кратко объясню ситуацию.

 

Наша компания является оператором связи. В прошлом году мы выиграли конкурс на оказание услуг доступа к сети Интернет для одного из государственных заказчиков города Москвы.

Но, сделать ввод в здание и начать предоставление услуг нам не разрешил собственник здания.

Собственник здания является так же владельцем провайдера, предоставляющего в здании услуги связи, данный провайдер так же принимал участие в конкурсе, но не выиграл (сделал предпоследнее предложение о цене). Государственный контракт в итоге мы потеряли, но обратились в ФАС.

ФАС признала в действиях собственника, провайдера и государственного заказчика признаки нарушения закона о защите конкуренции - соглашения между хозяйствующими субъектами на товарном рынке, которые могут привести к созданию препятствий к доступу на товарный рынок, о чем вынесено соответствующее постановление.

 

Основные мысли из постановления ФАС:

1) Собственник отказал в согласовании работ по подключению госзаказчика для того, чтобы обеспечить получение государственного контракта для провайдера, входящего с ним в одну группу лиц (проще говоря, собственник - учредитель данного провайдера);

2) Госзаказчик включил в документацию требование о получении согласования собственником здания, по которому согласование должен осуществлять участник аукциона самостоятельно. Данное требование вело к ограничению кол-ва участников аукциона и было признано не законным.

 

Таким образом факт ограничения конкуренции и создания препятствий доступу на товарный рынок был доказан. Суд оставил решение ФАС в силе.

 

Получается, что из-за согласованных действий собственника, провайдера и госзаказчика, мы понесли убытки (упущенную выгоду, ст. 15 ГК РФ).

 

Теперь думаем:

1) Можем ли мы отсудить упущенную выгоду?

2) Если можем, то на кого подавать в суд? На собственника, отказавшего в согласовании работ, или на всех троих (ведь именно согласованные действия госзаказчика, собственника и провайдера привели к ограничению конкуренции)

3) Если подавать в суд на всех троих, то как взыскивать упущенную выгоду? Со всех в равных долях, или с кого то одного, а с остальных субсидиарно?

4) Как рассчитать в данном случае упущенную выгоду? Это сумма госконтракта, сумма госконтракта с вычетом планируемых затрат на его реализацию, или сумма госконтракта с вычетом налогов?

 

Буду очень признателен за совет в каком направлении копать. Может кто то поделится соответствующей практикой?

Понимаю, что качественную юр. помощь в данном вопросе нельзя просить бесплатно, но я и не прошу. прошу подсказать просто в каком направлении двигаться, дальше все сделаем сами.

Edited by mir.tkom

Share this post


Link to post
Share on other sites

Заход через убытки представляется в целом верным.

Но есть вопросы:

что стало с конкурсом и с контрактом? он таки заключен с каким-то провайдером? Почему в этой связи вы уверены, что выиграли бы конкурс и соотвественно где причинная связь?

Конкурс то мы выиграли, но госконтракт в итоге не заключили, так как в согласовании работ нам отказали.

Государственный контракт в итоге был заключен с провайдером, сделавшим предпоследнее предложение о цене. На данный момент государственный контракт исполнен. Нас не признали уклонившимися от заключения государственного контракта и не внесли в реестр недобросовестных поставщиков так как:

1) Был признан факт сговора хозяйствующих субъектов и ограничение конкуренции (со стороны собственника здания, принадлежащего ему провайдера и госзаказчика);

2) Требование документации самостоятельно согласовывать с собственником проведение работ было признано не соответствующим 94 ФЗ;

3) С нами не заключили протокол отказа от заключения государственного контракта.

 

Причинная связь проста - мы выиграли конкурс, нас не пустили, контракт получил другой провайдер. Решение ФАС подтверждает сговор. Контракт мы потеряли, а вместе с этим появилась упущенная выгода.

Share this post


Link to post
Share on other sites

1) Можем ли мы отсудить упущенную выгоду?

Можете.

 

2) Если можем, то на кого подавать в суд? На собственника, отказавшего в согласовании работ, или на всех троих (ведь именно согласованные действия госзаказчика, собственника и провайдера привели к ограничению конкуренции)

На всех. Сговор доказан. Ущерб стал последствием действий, совершенных в сговоре.

 

3) Если подавать в суд на всех троих, то как взыскивать упущенную выгоду? Со всех в равных долях, или с кого то одного, а с остальных субсидиарно?

Заявляйте в равных долях. Суд перераспределит...

 

4) Как рассчитать в данном случае упущенную выгоду? Это сумма госконтракта, сумма госконтракта с вычетом планируемых затрат на его реализацию, или сумма госконтракта с вычетом налогов?

Упущенная выгода - это тот доход, который Вы могли бы получить, но не получили. Т.е. сумма госконтракта.

Share this post


Link to post
Share on other sites

В прокуратуру напишите заявление, у нас такие штуки она ой как любит =) они сейчас с коррупцией борются ого-го как показательно =)

Share this post


Link to post
Share on other sites

задача получить бабло, а не показательная порка. и это правильно.

Share this post


Link to post
Share on other sites

...4) Как рассчитать в данном случае упущенную выгоду? Это сумма госконтракта, сумма госконтракта с вычетом планируемых затрат на его реализацию, или сумма госконтракта с вычетом налогов?

Упущенная выгода - это тот доход, который Вы могли бы получить, но не получили. Т.е. сумма госконтракта.

Не сумма госконтракта, а чистый доход, за вычетом расходов на услуги связи.

Share this post


Link to post
Share on other sites

задача получить бабло, а не показательная порка. и это правильно.

Верно. Показательная порка - это конечно хорошо, но нам нужны только потерянные деньги. Хотя, в случае успеха, это тоже послужит хорошим наказанием для "монополистов".

 

Суд ничего перераспределять не будет:) Он только если уменьшит (в случае если не согласиться с заявленными пропорциями) или откажет во взыыскании с этого лица.

Все-таки у меня сомнения что ко всем троим и что в равных пропорциях. Сговор сговором, но но фактические действия совершал владелец здания (не согласовывал) или владелец и организатор конкурса (он включил такое условие).

Надо практику смотреть по упущенной выгоде, тут можно ошибиться легко.

Вот и мы сомневаемся, хотя нарушение именно в согласованных действиях всех троих, судя по решению ФАС. Если бы решили что собственник во всем виноват, на свое усмотрение не пустивший провайдера, было бы другое дело.

 

Выгоду то фактически получил провайдер, а через него и собственник (так как провайдер - дочка). Больше всего вопросов вызывает госзаказчик. Насколько он в финансовом плане виноват?

 

Все равно непонятно что стало с самим договором и конкурсом их я так понимаю никак не оспаривали. Кстати, почему?

Мы просили у ФАС и прокуратуры отменить итоги конкурса, но прокуратура отправила наше заявление в ФАС, а ФАС ограничилась признанием факта сговора, ограничения конкуренции и не уклонения нас от заключения государственного контракта.

 

Контракт в итоге все же получил "свой" провайдер.

Edited by mir.tkom

Share this post


Link to post
Share on other sites

Create an account or sign in to comment

You need to be a member in order to leave a comment

Create an account

Sign up for a new account in our community. It's easy!

Register a new account

Sign in

Already have an account? Sign in here.

Sign In Now
Sign in to follow this